Доверительное управление долей

Договор, связанный с доверительным управлением долями в ООО, — это особое соглашение, при котором один участник на какой-либо срок передаёт другому определённую долю в ООО и вступает с ним в отношения так называемого доверительного управления. Этот контрагент должен управлять порученным ему имуществом согласно интересам первой стороны или того человека, которого она укажет. Собственником доли, выделенной этому контрагенту, всё равно остаётся текущий владелец. Сделки, связанные с использованием передаваемого в управление имущества, производятся всегда от имени управляющего.

Что следует помнить при подобной сделке

Когда заключается эта сделка, надлежит выполнить сразу ряд условий. В первую очередь при её заключении надлежит заранее уведомить заинтересованную сторону, что контрагентом будет не лично собственник, а доверительный управляющий. В каждой бумаге, подписываемой при заключении этой сделки, сведения насчёт управляющего будут сопровождаться отметкой «Д. У.» В случае отсутствия этой отметки соглашение может быть признанным заключенным только для реализации личных целей управляющего, и все обязанности, связанные с полученной должностью, ему будет необходимо выполнять самостоятельно.

Информация по доверительному управлению полученными долями, присутствующими в уставном ООО капитале, не должна по умолчанию отмечаться в ЕГРЮЛ. Но бывают и исключения. Например, когда в управление поступают доли, переходящие соответственно общему порядку наследования. Тогда все надлежащие изменения в ЕГРЮЛ станут вноситься процедурно в обычном порядке.

Каковы цели доверительного управления

Рассматриваемый способ управлять активами следует выбирать, когда член общества не удовлетворен действиями своих партнёров, имеет насчёт последних подозрения, что они необоснованно занижают дивиденды, а ещё при таких случаях, когда у участника есть сомнения, что его актив используется рационально.

Крайне важно тщательно выбирать доверительного управляющего.

Клиент обязан осознать: у управляющего должны быть достаточная квалификация и немалый практический опыт работы, иначе возможны значительные проблемы.

Не менее важен и вопрос относительно самой фирмы. Доверительное управление наиболее часто организовывается компаниями, работающими в юридической и финансовой сфере. Хорошо будет, если в таких фирмах есть финансисты и юристы.

Преимущества долевого доверительного управления для ООО

Главной задачей доверительного управления выступает увеличенная эффективность контроля за ресурсами, соответственно, и рост доходов и производительности труда всей компании. Нередко участник ООО не реализует все свои возможности по причине того, что не знает их, или потому, что ему ставятся преграды со стороны исполнительных специализированных органов юридического лица или же других представителей общества. Так что главной задачей, для которой и организовывается долевое доверительное управление, выступает повышение максимального размера дохода и эффективности труда.

Участники сделки, а также права и обязанности сторон

В подобной сделке может принимать участие управляющий. Это, как правило, либо фирма, либо индивидуальный предприниматель. Когда владелец передаёт собственные права, связанные с имеющимися в ООО долями, некоему стороннему управляющему, то ему передаются возможности не только использовать имущество, которое включается в состав таких долей, но и принимать участие в управлении деятельностью общества.

В дальнейшем доверительный управляющий, занимаясь своей работой, имеет права и обязанности. Он может:

1. Участвовать во всех голосованиях членов ООО.
2. Запрашивать любые данные о том, как действует ООО и использовать их для решения задач и своих целей.
3. Информировать других участников ООО насчёт того, что он думает о распределении прибыли в компании, эффективности труда работников и т. д.

Могут у него также быть и другие права, не входящие в этот перечень.

Круг полномочий будет определяться положениями уже отдельного соглашения, которое будет подписываться с тем, кто владеет вверенной ему долей в ООО:

• самим собственником (то есть учредителем управления). Когда договор по выполнению управления существующими долями заключается из-за смерти владельца, то до того момента, когда наследники войдут в свои права, нотариус станет управляющим.
• выгодоприобретателем. Если владелец имущества ушёл в мир иной, функции учредителя управления станет выполнять нотариус. Тогда выгодоприобретателями станут наследники.

Важными условиями подобного договора выступают:

1. Предмет договора (а именно перечень всего имущества, которое будет передано управляющему).
2. Название организации и ФИО физ. лица, в интересах которого будет реализовано управление.
3. Сумма денег, передаваемая лицу-управляющему. Также отдельно оговаривается способ выплаты ему этих денежных средств.
4. Срок действия настоящего соглашения. По действующему законодательству сейчас максимально он может составлять пять лет. Если срок, каким бы он ни был, закончится, а у сторон не будет четко выраженного желания расторгнуть договор, то он будет автоматически продляться на тот самый срок, на который был заключён изначально.

ВАЖНО! Стоит ещё раз и внимательно подчеркнуть, что все перечисленные выше условия обязательно должны присутствовать в документе. Если там нет ни одного из них, то заключённое соглашение будет признаваться ничтожным.

Что важно знать относительно регистрации такого договора

Договор на доверительное управление допускается заключать в обыкновенной письменной форме. Следует знать, что нотариус не обязан заверять подобный документ, а уведомление о заключении соглашения в ФНС обязан будет направить сам владелец передаваемой во владение доли.

За три рабочих дня со случившегося подписания договора владелец долей обязан отправить в налоговый орган заявление, написанное по форме Р14001. Когда этот документ будет получен, специалисты инспекционного подразделения успешно внесут все надлежащие исправления в ЕГРЮЛ.

В качестве заключения

Договор по доверительному управлению существующими долями даёт возможность человеку, являющемуся организатором-создателем фирмы, передать свои права по управлению другой организации или одному предпринимателю, при этом не теряя права собственности. Предприниматель обязан демонстрировать хорошие знания, иметь практический опыт, иметь нужные управленческие функции.

За успешное выполнение предпринимателем вверенных ему задач он будет получать установленное вознаграждение — точно определённого заранее по договору размера или же связанного с суммой прибыли, получившейся как следствие его работы. Все наиболее важные условия соглашения должны быть специально отмечены в договоре и, разумеется, полностью соответствовать текущему гражданскому законодательству.

1. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.

2. Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.

3. Для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав (статьи 301, 302, 304, 305).

4. Доверительный управляющий представляет учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом.

Собственники компании наделены широкими полномочиями. Участники могут голосовать на общих собраниях, назначать директоров, определять основные направления деятельности, распределять прибыль и решать иные вопросы. Более того, учредители вправе делегировать эти задачи сторонним специалистам. Для этого владельцы заключают договор доверительного управления. Соглашение позволяет получать максимальную выгоду от обладания долей в ООО, экономит время и существенно сокращает риск привлечения к ответственности.

Юридическая характеристика механизма

В законе 14-ФЗ от 08.02.98 доверительное управление упоминается лишь в статье 42. Норма разрешает обществу наделять полномочиями директора независимого специалиста или профильную организацию. А вот упоминаний о долях в ней нет. Не содержит таких положений и ст. 8 закона. Учредителям не предоставлено право на заключение договора.

Отсутствие соответствующих положений в отраслевом законе становится причиной дискуссий. Отдельные юристы приходят к выводу о недопустимости применения юридического механизма к долям в капитале ООО. Их оппоненты считают подобные выводы поспешными и ссылаются на ст. 1013 ГК РФ. Статья содержит открытый перечень объектов доверительного управления. В него входит движимое и недвижимое имущество, ценные бумаги и иные активы. О правомерности применения инструмента свидетельствует и принцип диспозитивности гражданского законодательства.

Нормативные акты дают четкое описание процедуры для следующих случаев:

1. Наследование. Права на бизнес переходят после смерти владельца к родственникам или лицам, указанным в завещании. Договор с управляющим нотариус заключает до официального определения наследника. Задачей специалиста становится обеспечение сохранности доли и защита интересов будущего собственника (ст. 1173 ГК РФ).
2. Неспособность к самостоятельному управлению. Договор подписывают в случае утраты участником ООО дееспособности или перехода доли к опекаемому лицу (ст. 1026 ГК РФ). Учредителем управления становится орган опеки. Наличие у гражданина родственников значения не имеет. Правило закреплено ст. 38 ГК РФ. Норма признает учредителем доверительного управления государственный орган, специализирующийся на вопросах попечительства. Официальные опекуны не могут заключать такие сделки. Аналогичные правила действуют при вынесении судом решения о безвестном отсутствии владельца (ст. 43 ГК РФ). Инструмент используют и при патронаже над совершеннолетними вменяемыми гражданами. Такие лица в силу слабого здоровья не могут самостоятельно управлять имуществом (ст. 41 Кодекса).
3. Поступление на государственную службу. Обязанность заключить договор доверительного управления долями закреплена п. 7 закона 273-ФЗ от 25.12.08. Особенностью статуса госслужащих является запрет на ведение коммерческой деятельности (ст. ст. 16–17 закона 79-ФЗ от 27.07.04). Недопустимость конфликта интересов подтвердил Верховный Суд России в обзоре практики от 30.07.14. Впоследствии служители Фемиды неоднократно признавали законность доверительного управления долями в капитале ООО. Генеральная же прокуратура РФ разработала специальную инструкцию для штатных сотрудников (приказ № 531 от 30.08.16).

Таким образом, прямых запретов на применение механизма к долям в капитале общества нормативно-правовые акты не содержат. Заключение сделки не будет считаться нарушением.

Порядок назначения доверительного управляющего

Требования к сторонам сделки закреплены в ст. ст. 1012, 1014 и 1015 ГК РФ. Решение о заключении соглашения принимает так называемый учредитель. Его не стоит путать с участником общества. В этой роли может выступать сам собственник доли в ООО либо лицо, указанное в законе. Так, учредителем доверительного управления при наследовании становится нотариус (ст. 1173 ГК РФ). Если владельцем актива является недееспособное лицо или гражданин под патронажем, сделку оформляет орган опеки и попечительства (ст. ст. 38, 41 ГК РФ).

К кандидатуре управляющего ст. 1015 Кодекса предъявляет целый ряд требований. Норма разрешает выступать в этом статусе предпринимателям и коммерческим организациям. Особые правила действуют при доверительном управлении наследством или имуществом опекаемых граждан. В этих случаях контракт заключают с лицами, не зарегистрированными в качестве ИП либо некоммерческими объединениями.

Выгодоприобретателем становится действующий или будущий собственник доли в капитале ООО. Дееспособным и совершеннолетним ему быть необязательно. Договоры могут заключаться в пользу детей, безвестно отсутствующих граждан и даже неустановленных к моменту подписания соглашения лиц.

Коротко о сделке

Статья 1017 ГК РФ признает обязательной простую письменную форму договора доверительного управления. Образцы соглашений опубликованы в банках справочно-правовых систем.

Существенные условия сделки перечислены в ст. 1016 ГК РФ:

1. Предмет. В контракте указывается официальное наименование компании, размер, номинальная и действительная стоимость доли. Оценка актива проводится во избежание злоупотреблений. Нотариусы заказывают отчет у независимого специалиста, относя расходы на счет хранения имущества (п. 1 ст. 1173 ГК РФ). Органы опеки обязаны руководствоваться инструкциями, утверждаемыми региональными министерствами (например, приказ Минсоцразвития Краснодарского края № 11 от 14.01.14). При заключении договора по инициативе собственника стороны могут обойтись бухгалтерской справкой о действительной стоимости доли. Нормативных предписаний для таких случаев не установлено. Оценка становится точкой отсчета и позволяет контролировать эффективность доверительного управления.
2. Выгодоприобретатель. В соглашении прописывается Ф.И.О. человека или название организации, в пользу которой учреждается доверительное управление.
3. Форма оплаты. За свои действия специалист получает вознаграждение в денежном или натуральном виде. Порядок расчетов определяют стороны в тексте договора. Если речь идет об управлении наследством, максимальное вознаграждение не должно превышать 3% от оценочной стоимости актива (правительственное постановление № 350 от 27.05.02). Органы опеки ориентируются на рыночные ставки и методические рекомендации региональных властей.
4. Срок доверительного управления долей. Соглашение можно заключать на период до 5 лет (п. 2 ст. 1016 ГК РФ). Норма разрешает продлять действие сделки на тот же срок.

В списке не значатся обязанности и права сторон. Однако обойтись без этого раздела участникам не удастся. Прописать полномочия специалиста нужно максимально четко. Это исключит споры.

Классическая схема доверительного управления долями в капитале компании предполагает:

• заключение и регистрацию сделок;
• участие в общих собраниях с правом голоса;
• получение дивидендов и мн. др.

Обобщая практику, ФНП РФ наделила управляющего статусом идентичным собственнику. Полномочия ограничиваются лишь интересами выгодоприобретателя и требованием к добросовестности. Свой вывод нотариусы основывают на ст. ст. 1012, 1020, 1022 и 1026 ГК РФ.

При передаче долей ООО в доверительное управление сделки с ними оформляют по особым правилам. Контрагенты имеют право знать о статусе делового партнера. В соглашениях проставляется отметка «Д.У.»(п. 3 ст. 1012 ГК РФ).

Если управляющий не проявляет должной осмотрительности, его могут привлечь к ответственности. Выгодоприобретателю виновник возмещает упущенный доход, а учредителю доверительного управления – прямые убытки и утраченную прибыль. Не компенсируются потери от обстоятельств непреодолимой силы или умышленных действий заинтересованных лиц (ст. 1022 ГК РФ). Норма также возлагает на управляющего обязанность возместить ущерб, причиненный выходом за рамки полномочий.

Процедурные аспекты

Гражданское законодательство не предусматривает обязанности по регистрации доверительного управления долями в ООО. Необходимость включения сведений в ЕГРЮЛ следует из ст. ст. 17–18 закона 129-ФЗ от 08.08.01. Любые изменения в составе собственников общества должны отражаться в государственном реестре.

Заявление Р14001 подается учредителем управления. Если договор заключается на период официального определения наследников, таковым становится нотариус. Заполнению подлежит шестая страница листа Д унифицированной формы. Документ отправляется по электронным каналам в налоговый орган. В остальных случаях заявителем выступает компетентный орган или сам владелец доли в ООО. Сведения отражаются на страницах 8–9 листа Д заявления Р14001. Образцы заполнения бланка можно отыскать в бесплатных правовых справочниках или на сайте ФНС РФ.

Краткий обзор судебной практики

Доверительное управление долями ООО имеет немало нюансов и проблем. Отсутствие четких инструкций компенсируется судебной практикой. Чаще всего споры разгораются по следующим направлениям:

Причины конфликта	Краткая характеристика	Позиция судов
Выход управляющего за рамки полномочий	Сделки, заключенные за пределами компетенции, сохраняют действительность. Оспорить их по ст. 168 ГК РФ нельзя. При этом обязательства по таким контрактам ложатся на самого специалиста. Отвечать перед контрагентами управляющий будет личным имуществом	Подход продемонстрирован в постановлении ВАС РФ № 495/11 от 07.06.11
Причинение убытков	Специалист обязан управлять долями в ООО добросовестно. Некомпетентность, умышленные нарушения, неосмотрительность – все это становится основанием судебных разбирательств. Вопрос о компенсации убытков рассматривается в порядке искового производства	Правовое обоснование приведено в определении ВС РФ № 305-ЭС16-1249 от 28.03.16
Споры о вознаграждении	Договор доверительного управления является возмездным. Плата специалисту может быть фиксированной либо рассчитываться как процент от доходности актива. Присваивать средства, причитающиеся выгодоприобретателю, управляющий не вправе	Правила разграничения средств и имущества разъяснены коллегией ВАС РФ в определении по делу А60-19830/2012

Доверительное управление имущественными правами остается в числе наиболее сложных юридических вопросов. Нормативными актами закреплены лишь базовые принципы. Практические же аспекты приходится разрешать российским судам и юристам.

Не всегда учредитель фирмы имеет возможность участвовать в её деятельности. Причин для этого может быть несколько. Самая простая из них может состоять в том, что быть владельцем чего-либо и осуществлять руководство с максимальной эффективностью — это разные вещи.

Иногда может случиться и так, что владелец занят какими-то другими вопросами, а предприятие нуждается в постоянном контроле. И вот, с помощью доверительного управления он поручает другому лицу выполнять эти обязанности.

При этом есть ряд частных случаев, которые достаточно важны и встречаются не так уж и редко. Один из них — это работа государственным или муниципальным служащим. В подавляющем большинстве случаев таким людям не разрешается заниматься бизнесом.

Законодательство усматривает в такой ситуации возможность конфликта интересов. А что делать, если на должность принят человек, который имеет свой бизнес? Отказаться от него? А если работа на новой должности не будет успешной и придётся уволиться? Начинать всё сначала?

Одно из эффективных решений в такой ситуации — подписать договор на доверительное управление долей в обществе с ограниченной ответственностью. При этом и бизнес получится сохранить и соответствующие требования законодательства выполнить.

Другой важный частный случай состоит в том, чтобы организовать доверительное управление долей в ООО в связи с передачей наследства. Делается это на временной основе для того, чтобы деятельность фирмы не прерывалась на время оформления получения наследства.

Предположим, владелец доли в ООО скончался. Предположим также, что эта ситуация не была грамотно рассмотрена в учредительских документах. Итак, по наследству должна произойти передача этой доли. Но, согласно закону, в большинстве случаев (если не имеется каких-либо особых обстоятельств) эта процедура может длиться до шести месяцев.

Бизнес не может столько бездействовать. Что же делать? Наследники ещё не получили наследства. В этом случае, назначение доверительного управляющего долей в ООО является вполне разумным шагом.

Особенности

Отметим некоторые интересные особенности такой ситуации. Во-первых, если внимательно читать законодательство, то вопросы доверительного управления долей в уставном капитале там рассмотрены недостаточно подробно. Так, например, в одной из статей ГК РФ сказано, что его объект должен быть выделен и обособлен.

А как это возможно по отношению к доле в уставном капитале предприятия? Кроме этого, отмечено, что права и обязанности, которые существенно связаны с данным лицом нельзя передавать в доверительное управление, а права на долю в ООО в некоторых нюансах таковыми и являются.

Кроме этого, хотелось бы подчеркнуть, что право на управление долей уставного капитала не имеет прямого и непосредственного отношения к контролю над самим предприятием. Здесь имеет место косвенное влияние через назначение руководства предприятием и механизм одобрения некоторых, достаточно крупных, сделок.

Так как же быть, если есть намерение заключить договор с доверительным управляющим? На практике его заключают таким образом, что передаются фактически не все права. Так, например, доверительному управляющему не даётся право распоряжаться долей в уставном капитале (нельзя продавать, дарить и так далее).

Обязанности управляющего

Перечислим такие обязанности:

• Прежде всего подчеркнём, что он не имеет права продать или другим способом отчуждать долю в уставном капитале фирмы, которой он должен управлять.
• Не разрешается использовать свои обязанности с целью получения своей личной выгоды. Разумеется, при заключении соответствующего соглашения, получение выгоды обычно предусмотрено, хотя допускается заключение и таких договоров, когда доверительное управление производится на безвозмездной основе. Однако, в данном пункте речь идёт о том, что запрещено непосредственное использование доверенного имущество для получения своей выгоды.
• Управляющий должен принимать разумные и эффективные решения с точки зрения владельца упомянутой доли.
• Важно понимать, что заключив договор, он не становится и не может стать полноценным участником ООО с учётом величины той доли, которой он должен управлять. Фактически, он просто выполняет определённую работу на конкретных условиях.
• В процессе своей деятельности, доверительный управляющий должен составлять и подписывать определённые документы. При этом он должен отмечать на них, что речь идёт именно о доверительном управлении, делая соответствующую пометку.
• Если в подписанном соглашении есть право нанимать дополнительно других лиц для выполнения работы, управляющий имеет право это делать. Если это не предусмотрено договором, то не имеет этого права.
• Он имеет право (насколько это предусмотрено договором) на возмещение расходов, связанных с выполнением своих обязанностей, а также на оплату своих услуг.
• Доверительный управляющий отвечает за убытки или ущерб, который произошёл по их вине и в связи с выполнением ими своих обязанностей. Исключением является возникновение форс-мажорных обстоятельств.

Образец договора

Документ такого типа обычно включает в себя следующие разделы:

• Наименование сторон.
• В разделе о предмете договора указывается о передаче в управление доли в ООО, отмечается, что выгодоприобретателем остается владелец этой доли, определяется срок действия этого соглашения.
• В следующем разделе договора определяются порядок и условия осуществления ответственным лицом своих обязанностей.
• Следующий раздел посвящён возмещению затрат и величине вознаграждения за выполнение своих обязанностей.
• Далее оговаривается отчётность, которую нужно будет предоставлять, затем также оговаривается ответственность сторон.

Образец договора скачать в формате word.

Процедура оформления

Процедура оформления договора не связана с особыми сложностями. При этом нужно помнить, что эти обязанности может выполнять либо индивидуальный предприниматель либо любое коммерческое предприятие, за исключением унитарного.

Пошаговая инструкция

• Сначала необходимо составить текст договора, определить как его существенные условия, так и сформулировать все важные моменты, связанные с осуществлением этой деятельности.
• Нужно подготовить и подписать сам договор.
• Надо выдать соответствующую доверенность управляющему.
• Договор должен быть заключён в письменной форме и заверен нотариусом.

Необходимые документы

При заключении договора нужны следующие документы:

• Документы, которые нужны для удостоверения личности.
• Соответствующие документы о форме ведения коммерческой деятельности (чтобы подтвердить право заниматься доверительным управлением).
• Должен быть подготовлен договор.
• Необходима оформленная доверенность на доверительного управляющего, которая даст возможность ему выполнять обязанности в соответствии с заключённым договором.

Нюансы

• При написании доверенности и заключении договора, нужно аккуратно отследить, чтобы эти документы не давали ему излишних прав, которые впоследствии могли бы привести к проблемам.
• При таком управлении право собственности к управляющему не переходит. Фактически он управляет долей в уставном капитале в интересах её владельца.
• В некоторых случаях учредительные документы предприятия могут создавать определённые препятствия для найма управляющего одним из участников или разрешать их, но с учётом тех или иных дополнительных требований. При заключении соглашения нужно учитывать подобные ограничения.

Назначение доверительного управляющего в данном случае, хотя и достаточно простое по процедуре, с юридической точки зрения может привести к некоторым сложностям. Поэтому при подготовке договора важно быть особенно внимательным и предусмотрительным.

Следующая Предмет наследстваКак составить акт приема-передачи — образец бланка Отличная статья 0